摘要：网络游戏直播产生的经济价值不是纯粹基于技术进步带来的红利，而是以游戏本身为基础并借助技术手段传播游戏连续动态画面实现的，检视著作权合理使用的衡量因素和判断标准对游戏直播版权保护意义重大。对于网络游戏直播中出现的限制或者排除竞争的行为，还应当进行反垄断规制。在我国《反垄断法》修改之际，为判断网络游戏直播中是否存在以版权滥用为手段限制或者排除市场竞争的情形，可以通过对版权人行使版权行为的违法性以及行使版权行为在相关市场之下的妥当性两个标准来进行综合衡量。
关键词：网络游戏直播?版权保护?合理使用?反垄断规制
中图分类号：G.4
《年中国游戏产业报告》显示，年我国游戏市场实际销售收入.8亿元，同比增长7.7%，游戏用户规模达到6.4亿人。[1]《年中国游戏直播行业研究报告》显示，年中国游戏直播市场规模达到亿元，[2]市场规模稳步增长，行业逐步走向正轨，直播内容日趋规范。在互联网流量效应和粉丝经济效应的双重加持下，网络游戏直播产业创造出巨大商业价值，引起了激烈市场竞争。从市场结构来看，目前游戏著作权人在游戏直播市场一家独大、限制甚至禁止相关平台直播游戏的情形已经形成比较明显的垄断结构，[3]这本质上反映了网络游戏直播中著作权保护与反垄断规制的失衡。年1月2日，国家市场监管总局发布的《〈反垄断法〉修订草案（公开征求意见稿）》第21条第2款新增规定“认定互联网领域经营者具有市场支配地位还应当考虑网络效应、规模经济、锁定效应、掌握和处理相关数据的能力等因素”，这对未来网络游戏直播市场中垄断行为的判断具有重要意义。本文将以网络游戏直播的著作权合理使用为切入点，从私法角度确认著作权保护的价值和意义，同时从公法视角衡量社会公共利益和消费者福利，强化游戏直播市场的垄断风险防范意识，完善反垄断规制措施和手段，实现版权控制与市场利益分配的平衡。一、网络游戏直播突破版权限制的两种路径——著作权合理使用与反垄断规制？任何未获版权许可的网络游戏直播平台都可能面临著作权侵权诉讼风险，由于版权制度的作用，游戏直播平台几乎难以摆脱游戏版权所有者对游戏直播市场的控制。对此，除了版权许可谈判外，游戏直播平台还可以借助两种途径来突破版权限制：一种是著作权保护制度中的合理使用，另一种就是对版权所有者市场行为的反垄断规制，[4]目前理论界和实务领域对这两种路径都缺乏充足的研究。本文认为，若仅从著作权保护视角处理网络游戏直播版权纠纷，最终可能会导致游戏直播市场被游戏版权所有者控制；若从反垄断角度规制游戏版权所有者在游戏直播市场的行为，又有帮助游戏直播平台分割游戏直播市场份额、破坏版权制度实施之嫌。因此，有必要全面研究著作权合理使用与反垄断规制在网络游戏直播突破版权限制中的作用，认清两者除了要充分发挥各自应有的功能外，还应当立足于整个网络游戏直播行业的发展，在私益与公益之间寻求平衡，即在保护版权人合法权益的同时，防止其滥用市场地位。（一）著作权合理使用在网络游戏直播版权侵权纠纷中被频繁适用目前，学界对游戏直播画面的著作权性质及权利归属达成了一定共识，[5]有法院在裁判具体案件时已将游戏直播行为纳入我国著作权法规定的著作权利范围，但对游戏直播行为是否构成合理使用的衡量因素和判断标准还存在分歧，目前主要有“三步检验法”（主张我国《著作权法实施条例》第21条的内容与之类似）[6]、我国《著作权法》第22条的规定[7]、美国版权法规定的“四要素标准”[8]、“转换性使用”标准[9]、功利主义法律政策考量和禁止权利滥用标准[10]以及公共利益衡量标准[11]等几种不同观点。其中，前三种观点在司法实践中适用频率很高，“转换性使用”标准近年来也逐渐引起推荐文章
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